Page 327 - รายงานวิจัยฉบับสมบูรณ์ เรื่อง กฎหมายว่าด้วยความเสมอภาคและการไม่เลือกปฏิบัติ

ส�ำนักงำนคณะกรรมกำรสิทธิมนุษยชนแห่งชำติ

นอกจำกรับรองว่ำมำตรกำรดังกล่ำวไม่เป็นกำรเลือกปฏิบัติแล้ว ยังก�ำหนดให้เป็นหน้ำที่ของรัฐในกำรจัดให้มีมำตรกำร
ดังกล่ำวเพื่อแก้ไขกำรเลือกปฏิบัติโดยพฤตินัย (Defacto Discrimination) และเพื่อบรรลุถึงควำมเท่ำเทียมกันเชิงสำระ
(Substantive Equality) อย่ำงไรก็ตำม มำตรกำรดังกล่ำวต้องอยู่ภำยใต้เงื่อนไขหรือเกณฑ์ที่กฎหมำยระหว่ำงประเทศ

ก�ำหนดไว้ เช่น

 ต้องมีวัตถุประสงค์เพื่อแก้ไขสภำพควำมไม่เท่ำเทียมกันในเชิงสำระหรือกำรเลือกปฏิบัติ

โดยพฤตินัย
 ต้องเป็นมำตรกำรที่สมเหตุสมผล ได้สัดส่วน และสอดคล้องกับวัตถุประสงค์ดังกล่ำว

 ต้องไม่คงอยู่อย่ำงต่อเนื่อง กล่ำวคือ ต้องมีลักษณะชั่วครำว ตำมควำมจ�ำเป็น

238
กำรฝึกอบรม ตัวอย่ำงเช่น กฎหมำยของสหรำชอำณำจักร ก�ำหนดให้นำยจ้ำงสำมำรถจัดให้มีกำร
ฝึกอบรมส�ำหรับลูกจ้ำงบำงกลุ่มหรือส่งเสริมให้ลูกจ้ำงบำงกลุ่ม โดยเฉพำะกลุ่มที่เสียเปรียบ (Under-represented
group) ได้รับโอกำสในกำรท�ำงำน แต่ห้ำมกำรให้สิทธิพิเศษดังกล่ำวในขั้นตอนกำรสรรหำพนักงำน (Recruitment)

เว้นแต่คุณสมบัตินั้นมีควำมจ�ำเป็นและเกี่ยวข้องกับงำนโดยแท้จริง
ตัวอย่ำงคดีตำมกฎหมำยต่ำงประเทศ
ศำลสูงสุดอินเดียตัดสินว่ำ กำรแต่งตั้งผู้หญิงเป็นพิเศษ ได้รับกำรรับรองตำมรัฐธรรมนูญ (The Govern-

ment of Andhra Pradesh v. P B Vijayakumar, 1995)
แอฟริกำใต้ กฎระเบียบเกี่ยวกับเงินสวัสดิกำรส�ำหรับต�ำแหน่งบำงต�ำแหน่งที่ต้องมีกำรสมทบเป็นพิเศษ
จำกนำยจ้ำงซึ่งแตกต่ำงจำกต�ำแหน่งอื่น ๆ ศำลเห็นว่ำ เป็นกรณีควำมแตกต่ำงกันที่ไม่ถือว่ำเป็นกำรเลือกปฏิบัติที่ไม่เป็น

ธรรม เพรำะเป็นมำตรกำรยืนยันสิทธิเชิงบวก (Minister of Finance and others v. Van Heerden, 2004)

๔.๖.๒ หลักความเท่าเทียมกันและมาตรการยืนยันสิทธิเชิงบวกในต่างประเทศ: ศึกษากรณี
มิติการศึกษา

มำตรกำรยืนยันสิทธิเชิงบวกอำจปรำกฏในมิติต่ำง ๆ เช่น แรงงำน กำรศึกษำ บริกำรสำธำรณะ ส�ำหรับ
ในส่วนนี้จะน�ำเอำมิติด้ำนกำรศึกษำมำเป็นกรณีศึกษำในกำรวิเครำะห์ ส�ำหรับในกฎหมำยต่ำงประเทศนั้น ผู้วิจัยจะได้
ศึกษำกรณีของกฎหมำยสหรัฐอเมริกำ ซึ่งตำมกฎหมำยสหรัฐอเมริกำนั้น กำรปฏิบัติที่แตกต่ำงกันในมิติของกำรศึกษำนั้น

ในบำงกรณีอำจไม่ถือเป็นกำรเลือกปฏิบัติ ทั้งนี้ เนื่องจำกมำตรกำร นโยบำย หรือกฎหมำยที่ปฏิบัติต่อบุคคลแตกต่ำง
กันด้วยเหตุแห่งเชื้อชำติ สีผิว ถิ่นก�ำเนิด หรือเหตุอื่นนั้น มีวัตถุประสงค์เพื่อเป็นกำรลดควำมแตกต่ำงและสร้ำงควำม
เท่ำเทียมกัน จึงถือได้ว่ำเป็นข้อยกเว้นซึ่งท�ำให้กำรปฏิบัติที่แตกต่ำงกันนั้นไม่ถือเป็นกำรเลือกปฏิบัติ โดยจัดเป็นมำตรกำร

239
ยืนยันสิทธิในเชิงบวก เช่น คดี Swann v. Charlotte-Mecklenburg Board of Education ซึ่งเป็นกรณีของเมือง
Charlotte ในมลรัฐ North Carolina มีกำรก�ำหนดนโยบำยรถนักเรียนเพื่อรับนักเรียนผิวสีไปเรียนที่โรงเรียนซึ่งมีเด็ก

238
Section 38 , Race Relations Act 1976 ; Section 48 , Sex Discrimination Act 1975
239
From “Swann v. Charlotte-Mecklenburg Board of Education” 402 U.S. 1 (1971)

326