Page 241 - รายงานวิจัยฉบับสมบูรณ์ เรื่อง กฎหมายว่าด้วยความเสมอภาคและการไม่เลือกปฏิบัติ

ส�ำนักงำนคณะกรรมกำรสิทธิมนุษยชนแห่งชำติ

ต่ำง ๆ ในกำรจ�ำแนกกำรปฏิบัติที่แตกต่ำงอันมีเหตุชอบธรรม ออกจำกกำรเลือกปฏิบัติ กล่ำวคือ หลักกำรพิจำรณำจำก
วัตถุประสงค์ของกำรปฏิบัติที่แตกต่ำงนั้นและผลกระทบจำกกำรปฏิบัติดังกล่ำว หำกได้สัดส่วนกันและสมเหตุผล ก็จะ
ท�ำให้กำรปฏิบัติที่แตกต่ำงกันนั้นเป็นเพียงกำรปฏิบัติที่แตกต่ำงกัน โดยไม่ถือว่ำเป็นกำรเลือกปฏิบัติ จะเห็นได้ว่ำควำม

เห็นทั่วไปมิได้ใช้ค�ำนิยำมหรือก�ำหนดให้กำรปฏิบัติที่แตกต่ำงกันแต่สำมำรถยอมรับได้เพรำะมีเหตุสมควรและสอดคล้อง
กับหลักควำมได้สัดส่วนระหว่ำงวัตถุประสงค์และผลกระทบ เป็นกำร “เลือกปฏิบัติที่เป็นธรรม” อำจกล่ำวได้ว่ำ ไม่มีกำร
ใช้ค�ำว่ำ “กำรเลือกปฏิบัติที่เป็นธรรม” หรือ “กำรเลือกปฏิบัติที่ไม่เป็นธรรม” ทั้งในตัวบทของสนธิสัญญำนี้และในกำร

ตีควำมของกลไกตำมสนธิสัญญำแต่อย่ำงไร
ด้วยเหตุนี้ จำกกฎหมำยสิทธิมนุษยชนระหว่ำงประเทศภำยใต้กรอบของสหประชำชำติ ประกอบกับกำร

ตีควำมจำกควำมเห็นทั่วไปและข้อแนะน�ำทั่วไปดังกล่ำวข้ำงต้น อำจสรุปได้ว่ำ กฎหมำยสิทธิมนุษยชนระหว่ำงประเทศ
ได้วำงหลักห้ำมเลือกปฏิบัติไว้ โดยมีกำรจ�ำแนกระหว่ำง กำรปฏิบัติที่แตกต่ำงกันอันต้องห้ำมตำมกฎหมำยซึ่งเรียกว่ำ
“กำรเลือกปฏิบัติ” กับ กำรปฏิบัติที่แตกต่ำงกันอันเข้ำเหตุที่กฎหมำยถือว่ำสำมำรถปฏิบัติแตกต่ำงกันได้โดยไม่เป็นกำร

เลือกปฏิบัติ ซึ่งจะไม่มีกำรใช้ค�ำว่ำ “กำรเลือกปฏิบัติที่เป็นธรรม” หรือ “กำรเลือกปฏิบัติที่ไม่เป็นธรรม” ดังจะได้ท�ำกำร
แจกแจงสรุปกำรใช้ค�ำเกี่ยวกับกำรเลือกปฏิบัติตำมกฎหมำยสิทธิมนุษยชนระหว่ำงประเทศตำมตำรำง ต่อไปนี้

ตารางเปรียบเทียบการใช้ค�าเกี่ยวกับ “การเลือกปฏิบัติ” ตามกฎหมายสิทธิมนุษยชนระหว่างประเทศ

กฎหมาย การปฏิบัติที่ต้องห้าม ความหมายของการปฏิบัติ การปฏิบัติที่ไม่ต้องห้าม

ระหว่างประเทศ ตามกฎหมาย ที่ต้องห้ามตามกฎหมาย ตามกฎหมาย

กติกำระหว่ำง กำรเลือกปฏิบัติ ควำมแตกต่ำงใด ๆ กำรกีดกัน ควำมแตกต่ำงที่ชอบด้วยกฎหมำย
ประเทศว่ำด้วย (Discrimination) กำรจ�ำกัด หรือกำรปฏิบัติเป็น (Legitimate Differentiation)

สิทธิพลเมืองและ (Article 26) พิเศษ (Any Distinction, (General Comment No. 18)
สิทธิทำง Exclusion, Restriction or

กำรเมือง Preference…)
(ICCPR) ซึ่งอยู่บนพื้นฐำนของเหตุแห่ง
กำรเลือกปฏิบัติที่ระบุไว้ (General

Comment No. 18)

กติกำระหว่ำง กำรเลือกปฏิบัติ กำรปฏิบัติที่แตกต่ำงกัน  กำรปฏิบัติที่แตกต่ำงอันสำมำรถ
ประเทศว่ำด้วย (Discrimination) (Differentiation of Treatment) ยอมรับได้ (Permissible Scope
สิทธิทำง (Article 2) ซึ่งอยู่บนพื้นฐำนของเหตุแห่ง of Differential Treatment)

เศรษฐกิจ สังคม กำรเลือกปฏิบัติที่ระบุไว้ โดยพิจำรณำวัตถุประสงค์และผล
และวัฒนธรรม (General Comment No. 20) กระทบ (Aim and effect)

(ICESCR) (General Comment No. 20)

240