Page 224 - รายงานวิจัยฉบับสมบูรณ์ เรื่อง กฎหมายว่าด้วยความเสมอภาคและการไม่เลือกปฏิบัติ

กฎหมายว่าด้วยความเสมอภาคและการไม่เลือกปฏิบัติ

(๒) ควำมใน (๑) ไม่ใช้กับกรณีที่กฎหมำย แผนงำน หรือกิจกรรมใด ๆ ซึ่งมีวัตถุประสงค์เพื่อกำรเยียวยำ
บุคคลหรือกลุ่มบุคคลที่อยู่ภำยใต้สภำวะหรือเงื่อนไขที่เสียเปรียบ ด้วยเหตุเชื้อชำติ สัญชำติ ชำติพันธุ์ สีผิว ศำสนำ เพศ
อำยุ ควำมพิกำรทำงกำยหรือจิต

จะเห็นได้ว่ำรัฐธรรมนูญมิได้ก�ำหนดจ�ำแนกกำรเลือกปฏิบัติโดยตรงกับโดยอ้อมไว้อย่ำงชัดเจน
อย่ำงไรก็ตำม ศำลสูงสุดแคนำดำได้เคยวำงหลักจ�ำแนกระหว่ำงกำรเลือกปฏิบัติ ว่ำอำจเกิดขึ้นโดยตรงหรือโดยอ้อม ทั้งนี้

104
ในคดี Ontario (Human Rights Commission) and O’Malley v. Simpsons Sears Ltd ศำลได้วำงหลักว่ำ
“กำรเลือกปฏิบัติโดยตรงเกิดขึ้นสัมพันธ์กับกำรที่นำยจ้ำงก�ำหนดแนวปฏิบัติหรือกฎเกณฑ์
ซึ่งเป็นกำรเลือกปฏิบัติด้วยเหตุที่กฎหมำยห้ำม เช่น “ไม่จ้ำงผู้นับถือศำสนำใดศำสนำหนึ่ง หรือไม่จ้ำงคนผิวสีเข้ำท�ำงำน”

กำรเลือกปฏิบัติโดยอ้อม หรือผลข้ำงเคียงของกำรเลือกปฏิบัติ (Adverse Effect of
Discrimination) เกิดขึ้นเมื่อนำยจ้ำงก�ำหนดแนวปฏิบัติหรือกฎเกณฑ์ซึ่งโดยหลักกำรแล้วมีลักษณะเป็นกลำง (Neutral)

และใช้บังคับกับลูกจ้ำงทุกคนเท่ำเทียมกัน แต่มีผลกระทบในเชิงเลือกปฏิบัติด้วยเหตุที่กฎหมำยห้ำมต่อลูกจ้ำงบำงคน
หรือบำงกลุ่ม ทั้งนี้ เนื่องจำกแนวปฏิบัติหรือกฎเกณฑ์ดังกล่ำวส่งผลทำงลบหรือจ�ำกัดสิทธิหรือสร้ำงเงื่อนไขต่อบุคคล
บำงคนหรือบำงกลุ่มซึ่งไม่เกิดผลกระทบเช่นนั้นต่อบุคคลอื่น ๆ ในสถำนที่ท�ำงำนนั้น”

105
นอกจำกนี้ ศำลในคดี Egan v. Canada ได้วำงแนววินิจฉัยไว้ในกำรตีควำมหลักควำม
เท่ำเทียมกันตำมรัฐธรรมนูญแคนำดำ มำตรำ ๑๕ (๑) ว่ำ กำรเลือกปฏิบัติที่พิจำรณำจำกผลกระทบในทำงลบต่อผู้ถูก

กระท�ำ (Adverse Effects Discrimination) นั้น ถือเป็นส่วนหนึ่งและอยู่ในขอบเขตกำรคุ้มครองตำมหลักควำม
เท่ำเทียมกันของรัฐธรรมนูญดังกล่ำว

104 From “O’Malley v. Simpsons Sears Ltd.”, Ontario Human Rights Comm. (1985) (2 S.C.R. 536 at 551, 7
C.H.R.R. D/3102 at D/310)
105 From “Egan v. Canada [1995] 2 SCR 513” Canadian Supreme Court

223