Page 348 - รายงานวิจัยฉบับสมบูรณ์ เรื่อง กฎหมายว่าด้วยความเสมอภาคและการไม่เลือกปฏิบัติ

324

มาตรการยืนยันสิทธิเชิงบวก อาจพิจารณาในฐานะเป็นข๎อยกเว๎นของหลักการห๎ามเลือกปฏิบัติซึ่ง
ปรากฏในกฎหมายตํางประเทศหลายประเทศ โดยอาจใช๎คําเรียกเป็นอยํางอื่น เชํน ในประเทศแคนาดา มี

กฎหมายระดับมลรัฐของ Ontario วางหลักเกี่ยวกับ “Special Program” ในฐานะมาตรการที่สํงผลให๎เกิด
การปฏิบัติที่แตกตํางกัน แตํได๎รับยกเว๎นไมํให๎เป็นการเลือกปฏิบัติ ทั้งนี้กฎหมายสิทธิมนุษยชนของ Ontario
วางหลักวํา สิทธิในความเทําเทียมกันตามกฎหมายนี้ไมํถูกละเมิดจากการปรับใช๎หรือดําเนินโปรแกรมพิเศษ
ซึ่งมุํงหมายเพื่อบรรเทาความยากลําบากหรือความเสียเปรียบทางเศรษฐกิจหรือเพื่อสนับสนุนให๎บุคคลหรือ

กลุํมบุคคลที่เสียเปรียบได๎รับโอกาสที่เทําเทียมกัน หรือเป็นมาตรการที่มุํงขจัดการละเมิดสิทธิแหํงความเทํา
214
เทียมกันตามกฎหมายนี้ ในหัวข๎อนี้จะเริ่มจากการพิจารณาหลักการของมาตรการยืนยันสิทธิเชิงบวก
ภายใต๎กฎหมายสิทธิมนุษยชนระหวํางประเทศ จากนั้นจะศึกษาตัวอยํางของมาตรการยืนยันสิทธิเชิงบวกใน
กรณีมิติการศึกษาของประเทศสหรัฐอเมริกา

4.6.1 มาตรการยืนยันสิทธิเชิงบวกในกรอบของกฎหมายสิทธิมนุษยชนระหว่างประเทศ

ในสํวนนี้จะได๎ชี้ให๎เห็นถึงหลักการและการตีความกฎหมายสิทธิมนุษยชนระหวํางประเทศภายใต๎
กรอบสหประชาชาติ ในกรณีของมาตรการยืนยันสิทธิเชิงบวก

ในกรณีของ ICCPR นั้น พบวําความเห็นทั่วไปของคณะกรรมการสิทธิมนุษยชนสหประชาชาติ
215
(General Comment No. 18) เกี่ยวกับบทบัญญัติของ ICCPR ได๎มีการอธิบายมาตรการยืนยันสิทธิเชิง
บวกไว๎วํา “หลักความเทําเทียมกันอาจเกี่ยวข๎องกับการกําหนดให๎รัฐต๎องดําเนินมาตรการยืนยันสิทธิในเชิง
บวก เพื่อลดหรือขจัดเงื่อนไขซึ่งกํอให๎เกิดหรือมีสํวนสนับสนุนให๎เกิดการเลือกปฏิบัติอันต๎องห๎ามตาม ICCPR
นี้ ตัวอยํางเชํน ในรัฐซึ่งปรากฏสภาพการณ์หรือเงื่อนไขบางประการอันทําให๎คนกลุํมหนึ่งถูกกีดกันหรือ
ปฏิเสธสิทธิมนุษยชน รัฐก็จะต๎องมีมาตรการโดยเฉพาะเพื่อแก๎ไขปัญหาหรือสภาพการณ์นี้ มาตรการ

ดังกล่าวอาจเกี่ยวข้องกับการให้สิทธิพิเศษบางประการกับบุคคลบางกลุ่มเมื่อเปรียบเทียบกับบุคคลกลุ่ม
อื่นในชํวงระยะเวลาหนึ่ง ตราบใดที่มาตรการดังกลําวมีความจําเป็นเพื่อการแก๎ไขการเลือกปฏิบัติที่เกิดขึ้น
ในความเป็นจริงแล๎ว มาตรการนั้นเป็นกรณีของความแตกต่างกันที่ชอบด้วยกฎหมายตาม ICCPR” จะเห็น

ได๎วํา มาตรการยืนยันสิทธิเชิงบวก โดยสภาพทั่วไปแล๎วเป็นการปฏิบัติตํอบุคคลแตกตํางกัน แตํเมื่อความ
แตกตํางนั้นมีเหตุผลที่ชอบด๎วยกฎหมายเพื่อเป็นการสํงเสริมให๎เกิดความเทําเทียมแกํผู๎ที่เสียเปรียบหรือด๎อย
โอกาส ก็ไมํถือวําเป็นการเลือกปฏิบัติ จึงอาจพิจารณาได๎วํา การปฏิบัติที่แตกตํางกันกรณีนี้เข๎าเหตุยกเว๎นทํา
ให๎เป็นเพียงความแตกตํางกันอันชอบด๎วยกฎหมาย แตํมิใชํการเลือกปฏิบัติ

นอกจากนี้ ความเห็นทั่วไปของคณะกรรมการสิทธิมนุษยชนสหประชาชาติ (General Comment
216
No. 4) เกี่ยวกับข๎อ 3 ของ ICCPR ยังได๎อธิบายวํา ICCPR ไมํเพียงแตํกําหนดให๎รัฐต๎องมีมาตรการ

214 Section 14, Ontario Human Right Code.
215 Human Rights Committee, General Comment No. 18
216
Human Rights Committee, General Comment No.4