Page 291 - รายงานวิจัยฉบับสมบูรณ์ เรื่อง กฎหมายว่าด้วยความเสมอภาคและการไม่เลือกปฏิบัติ
P. 291
267
เสมอภาค จะเห็นได๎วําการเลือกปฏิบัติในกรณีนี้มิได๎เกี่ยวข๎องกับเหตุแหํงการเลือกปฏิบัติตามกฎหมายสิทธิ
มนุษยชน
ในคดีปกครองมักจะมีกรณีที่ผู๎ฟูองคดีอ๎างวําตนถูกเลือกปฏิบัติเนื่องจากถูกดําเนินการตามกฎหมาย
ในขณะที่เปรียบเทียบกับบุคคลอื่นที่อยูํในสภาพเชํนเดียวกันกลับไมํถูกดําเนินคดี ในประเด็นนี้ศาลปกครอง
ตัดสินวํา “การที่จะถือได๎วําเป็นการเลือกปฏิบัติที่ไมํเป็นธรรม ต๎องเป็นกรณีที่ผู๎ถูกปฏิบัติมีสิทธิโดยชอบด๎วย
กฎหมายแล๎วไมํได๎รับสิทธินั้น เพราะการเลือกปฏิบัติหาใชํเป็นกรณีที่ไมํมีสิทธิตามกฎหมาย แล๎วอ๎างวํามี
บุคคลอื่นฝุาฝืนกฎหมายด๎วยกันยังไมํถูกดําเนินการเป็นการเลือกปฏิบัติไมํเป็นธรรม ดังนั้น การที่ผู๎ถูกฟูอง
คดี ไมํอนุญาตให๎ผู๎ฟูองคดีกํอสร๎างอาคารตามคําขอและมีคําสั่งให๎รื้อถอนอาคาร เป็นการกระทําที่ชอบด๎วย
กฎหมาย” (คําพิพากษาศาลปกครองสูงสุดที่ อ.13/2549) เชํนเดียวกับคดีที่มีประเด็นวํา คําสั่งที่ให๎รื้อถอน
สิ่งปลูกสร๎างออกจากเขตทางหลวงเป็นคําสั่งที่เลือกปฏิบัติ ศาลวินิจฉัยวํา การที่บุคคลใดจะอ๎างหลักแหํง
ความเสมอภาคเพื่อเรียกร๎องให๎ปฏิบัติตํอตนเป็นอยํางเดียวกันนั้น ยํอมทําได๎เฉพาะเพื่อเรียกร๎องให๎ปฏิบัติใน
สิ่งที่ชอบด๎วยกฎหมายเทํานั้น ผู๎ที่กระทําการโดยไมํชอบด๎วยกฎหมายจึงไมํอาจอ๎างในทํานองที่วําถูกเลือก
ปฏิบัติโดยไมํเป็นธรรมตํอตนได๎ (คําพิพากษาศาลปกครองสูงสุดที่ อ.160-อ.197/2551)
จะเห็นได๎วํา การเลือกปฏิบัติที่ไม่เป็นธรรม ในบริบทของคดีปกครอง (มาตรา 9 ของ
พระราชบัญญัติจัดตั้งศาลปกครองและวิธีพิจารณาคดีปกครอง พ.ศ. 2542) นั้น มีขอบเขตและลักษณะที่
แตกตํางจาก “การเลือกปฏิบัติ” ในบริบทของกฎหมายสิทธิมนุษยชน เนื่องจากเป็นการพิจารณา “การ
ปฏิบัติที่แตกตํางกัน” ในกรอบของการตรวจสอบการใช๎อํานาจรัฐโดยมิชอบ และมักมีข๎อเท็จจริงที่สัมพันธ์
กับ “การใช๎ดุลพินิจของฝุายปกครองโดยมิชอบ” จึงอาจครอบคลุมถึงการปฏิบัติแตกตํางกันโดยไมํเป็นธรรม
การใช๎ดุลพินิจโดยมิชอบ ด๎วยเหตุใดๆ ที่กว๎างกวําเหตุแหํงการเลือกปฏิบัติ เชํน เชื้อชาติ เพศ ศาสนา ฯลฯ
ตามกฎหมายสิทธิมนุษยชน
4.4.4 การเลือกปฏิบัติที่กว้างกว่า “เหตุแห่งการเลือกปฏิบัติ”: ค าวินิจฉัยของคณะกรรมการ
วินิจฉัยร้องทุกข์ คณะกรรมการกฤษฎีกา
กํอนที่จะมีการจัดตั้งศาลปกครองนั้น ปรากฏวํามีคําร๎องตํอคณะกรรมการวินิจฉัยร๎องทุกข์
คณะกรรมการกฤษฎีกา ในประเด็นที่เกี่ยวกับการเลือกปฏิบัติ ซึ่งมีการกลําวอ๎างและการวินิจฉัยในขอบเขต
ที่กว๎างกวํา “เหตุแหํงการเลือกปฏิบัติ” ตามกฎหมายสิทธิมนุษยชน ดังตัวอยํางตํอไปนี้
ค าวินิจฉัยคณะกรรมการวินิจฉัยร้องทุกข์ที่ 25/2543
