Page 238 - รายงานวิจัยฉบับสมบูรณ์ เรื่อง กฎหมายว่าด้วยความเสมอภาคและการไม่เลือกปฏิบัติ
P. 238
214
การเลือกปฏิบัติโดยอ้อมตามกฎหมายระดับมลรัฐ
นอกจากกฎหมายระดับรัฐบาลกลางแล๎ว ในระดับมลรัฐของประเทศแคนาดา ได๎มีการกําหนด
กฎหมายเกี่ยวกับสิทธิมนุษยชนซึ่งวางหลักเกี่ยวกับการเลือกปฏิบัติโดยอ๎อมไว๎ เชํน
คณะกรรมการสิทธิมนุษยชนแหํงรัฐ New Brunswick ได๎ให๎คํานิยามความหมายของการเลือก
ปฏิบัติไว๎วํา “การกระทําใดๆ ไมํวําด๎วยเจตนาหรือไมํก็ตาม ซึ่งมีผลทําให๎บุคคลหรือกลุํมคนใดต๎องถูกจํากัด
โอกาสที่บุคคลพึงจะได๎รับ เนื่องมาจากเหตุลักษณะเฉพาะของบุคคลนั้น อาทิ เรื่องเชื้อชาติ หรือ เรื่องสีผิว
การเลือกปฏิบัติแบํงได๎เป็น 2 ลักษณะ คือ การเลือกปฏิบัติโดยตรง และ การเลือกปฏิบัติโดยอ้อม ซึ่ง
รูปแบบการเลือกปฏิบัติบํอยครั้งมักจะเป็นผลมาจาก การตั้งข๎อรังเกียจ การมีอคติ การมีทัศนคติในแงํลบ
และการกระทําที่ถือวําเป็นการเลือกปฏิบัตินั้นจะต๎องไมํ มีเหตุผลประกอบถึงการเลือกปฏิบัติที่เหมาะสม
107
และเพียงพอ
108
กฎหมายสิทธิมนุษยชนของ Ontario วางหลักเกี่ยวกับ “การเลือกปฏิบัติเชิงสร๎างสรรค์”
(Constructive Discrimination) ไว๎วํา
“สิทธิของบุคคลตามกฎหมายนี้จะถูกละเมิดเมื่อมีการกําหนดเงื่อนไข คุณสมบัติ ซึ่งไมํเป็นการ
เลือกปฏิบัติด๎วยเหตุแหํงการเลือกปฏิบัติที่ต๎องห๎ามตามกฎหมาย แตํสํงผลในการกีดกัน จํากัด หรือให๎สิทธิ
พิเศษแกํกลุํมบุคคลผู๎ซึ่งสามารถจําแนกได๎จากคุณสมบัติที่เกี่ยวข๎องกับเหตุแหํงการเลือกปฏิบัติ เว๎นแตํ การ
กําหนดเงื่อนไขหรือคุณสมบัติดังกลําวนั้นมีความสมเหตุสมผลและเป็นไปตามหลักความสุจริต กฎหมาย
กําหนดยกเว๎นการกระทํานั้นมิให๎เป็นการเลือกปฏิบัติ”
จะเห็นได๎วํา แม๎กฎหมายไมํได๎เรียกวําการเลือกปฏิบัติโดยอ๎อม หรือ “Indirect Discrimination”
โดยเรียกวํา “Constructive Discrimination” แตํหากพิจารณาจากเนื้อหาของกฎหมายแล๎วจะเห็นได๎วํา
เป็นกรณีที่เทียบได๎กับการเลือกปฏิบัติโดยอ๎อม เนื่องจากเป็นกรณีมาตรการที่โดยผิวเผินแล๎วใช๎กับทุกคน
เหมือนๆกัน แตํหากพิจารณาในแงํของผลกระทบแล๎วจะพบวํามาตรการนั้นสํงผลให๎บุคคลบางคนถูกกีดกัน
หรือจํากัดด๎วยเหตุแหํงการเลือกปฏิบัติ
4.2.3.2 ประเทศฟินแลนด์
107 The New Brunswick Human Rights Commission. Equality Rights Definitions. [Online] (April 3, 2000):
http:// www.gov.nb.ca/hrc-cdp/e/el defini.htm.
108
Section 11, Ontario Human Right Code.
