Page 235 - รายงานวิจัยฉบับสมบูรณ์ เรื่อง กฎหมายว่าด้วยความเสมอภาคและการไม่เลือกปฏิบัติ

211

4.2.3 การเลือกปฏิบัติโดยอ้อมตามกฎหมายต่างประเทศ

การเลือกปฏิบัติโดยอ๎อมยังปรากฏในกฎหมายของตํางประเทศ ดังจะได๎ชี้ให๎เห็นตํอไปนี้

4.2.3.1 ประเทศแคนาดา

กฎหมายเกี่ยวกับการเลือกปฏิบัติของแคนาดาที่เกี่ยวข๎องกับการเลือกปฏิบัติโดยอ๎อมอาจจําแนก
พิจารณาทั้งในระดับรัฐบาลกลาง และ ระดับมลรัฐ สําหรับในระดับรัฐบาลกลางจะได๎ชี้ให๎เห็นถึงหลักการ

ตามรัฐธรรมนูญดังตํอไปนี้

รัฐธรรมนูญแคนาดา (Canadian Charter of Rights and Freedoms) มาตรา 15 วางหลัก

ไว๎วํา

(1) บุคคลทุกคนเทําเทียมกันภายใต๎กฎหมายและมีสิทธิที่จะได๎รับการคุ๎มครองและได๎รับประโยชน์

ตามกฎหมายที่เทําเทียมกันโดยปราศจากการเลือกปฏิบัติ โดยเฉพาะอยํางยิ่งปราศจากการเลือกปฏิบัติด๎วย

เหตุเชื้อชาติ สัญชาติ ชาติพันธุ์ สีผิว ศาสนา เพศ อายุ ความพิการทางกายหรือจิต

(2) ความใน (1) ไมํใช๎กับกรณีที่ กฎหมาย โปรแกรม หรือกิจกรรมใดๆซึ่งมีวัตถุประสงค์เพื่อการ
เยียวยาบุคคลหรือกลุํมบุคคลที่อยูํภายใต๎สภาวะหรือเงื่อนไขที่เสียเปรียบ ด๎วยเหตุเชื้อชาติ สัญชาติ ชาติ

พันธุ์ สีผิว ศาสนา เพศ อายุ ความพิการทางกายหรือจิต

จะเห็นได๎วํารัฐธรรมนูญมิได๎กําหนดจําแนกการเลือกปฏิบัติโดยตรงกับโดยอ๎อมไว๎อยํางชัดเจน
อยํางไรก็ตาม ศาลสูงสุดแคนาดา ได๎เคยวางหลักจําแนกระหวําง การเลือกปฏิบัติวําอาจเกิดขึ้นโดยตรงหรือ

โดยอ๎อม ทั้งนี้ ในคดี Ontario (Human Rights Commission) and O'Malley v. Simpsons Sears
103
Ltd ศาลได๎วางหลักวํา

“การเลือกปฏิบัติโดยตรงเกิดขึ้นสัมพันธ์กับการที่นายจ๎างกําหนดแนวปฏิบัติหรือกฎเกณฑ์ซึ่งเป็น
การเลือกปฏิบัติด๎วยเหตุที่กฎหมายห๎าม เชํน “ไมํจ๎างผู๎นับถือศาสนาใดศาสนาหนึ่ง หรือไมํจ๎างคนผิวสีเข๎า
ทํางาน”

การเลือกปฏิบัติโดยอ๎อมหรือผลข๎างเคียงของการเลือกปฏิบัติ (Adverse Effect of
Discrimination) เกิดขึ้นเมื่อนายจ๎างกําหนดแนวปฏิบัติหรือกฎเกณฑ์ซึ่งโดยหลักการแล๎วมีลักษณะเป็น
กลาง (Neutral) และใช๎บังคับกับลูกจ๎างทุกคนเทําเทียมกัน แตํมีผลกระทบในเชิงเลือกปฏิบัติด๎วยเหตุที่

103 Ontario (Human Rights Comm.) and O'Malley v. Simpsons Sears Ltd., [1985] 2 S.C.R. 536 at551, 7
C.H.R.R. D/3102 at D/310