Page 20 - วารสารกฎหมายสิทธิมนุษยชน. ปีที่ 1 ฉบับที่ 2 (พฤษภาคม - สิงหาคม 2563)

ปีที่ 1 ฉบับที่ 2 (พฤษภาคม – สิงหาคม 2563) 19

3. กระท�ำไปโดยไม่มีอ�ำนำจกระท�ำ
เรำจะพิจำรณำองค์ประกอบของกำรทรมำนตำม UNCAT ตำมล�ำดับข้ำงต้น
ก. องค์ประกอบภายนอก

ในหัวข้อนี้จะอธิบำยสำมประเด็นหลักขององค์ประกอบภำยนอกของกำรทรมำน คือ
1) กำรกระท�ำต่อร่ำงกำยหรือจิตใจ 2) กำรกระท�ำนั้นต้องท�ำให้เกิดกำรเจ็บปวดหรือทุกข์ทรมำนอย่ำง
ร้ำยแรง และ 3) กำรกระท�ำนั้นต้องกระท�ำโดยกำรมีส่วนร่วมของเจ้ำพนักงำนของรัฐ
1) การบาดเจ็บทางร่างกายหรือจิตใจ

ตำม UNCAT ควำมเจ็บปวดหรือทุกข์ทรมำนนั้นอำจเกิดต่อร่ำงกำยหรือจิตใจ
(“…severe pain or suffering, whether physical or mental…”) อย่ำงใดอย่ำงหนึ่งหรือทั้งสองอย่ำง
ไปพร้อมกันก็ได้ อย่ำงไรก็ตำม UNCAT ไม่ได้ให้นิยำมว่ำร่ำงกำยหรือจิตใจนั้นหมำยควำมว่ำอย่ำงไร
ซึ่งไม่เป็นปัญหำมำกนักส�ำหรับกรณีกำรเจ็บปวดหรือทุกข์ทรมำนแก่ร่ำงกำย แต่กำรกระท�ำต่อจิตใจนั้น

เป็นค�ำที่มีควำมหมำยไม่ชัดเจน จึงไม่แน่ชัดว่ำ UNCAT มุ่งหมำยให้มีขอบเขตอย่ำงไร
ประมวลกฎหมำยแห่งสหรัฐอเมริกำ (The Code of Laws of the United States
of America) มำตรำ 2340 (2) ได้ให้นิยำมของ “ควำมเจ็บปวดหรือทุกข์ทรมำนทำงจิตใจอย่ำง
ร้ำยแรง” ว่ำ “หมำยถึงอันตรำยแก่จิตใจในระยะยำวที่เกิดจำก หรือเป็นผลมำจำก

(ก) กำรท�ำให้เกิดกำรบำดเจ็บหรือเจ็บปวดทำงร่ำงกำยโดยเจตนำ หรือข่มขู่ว่ำจะ
กระท�ำเช่นนั้น หรือ
(ข) กำรใช้สำรที่เปลี่ยนแปลงกำรท�ำงำนของจิตใจ หรือใช้วิธีกำรอื่นที่ค�ำนวณไว้เพื่อ
ก่อให้เกิดผลกระทบอย่ำงรุนแรงต่อควำมรับรู้หรือบุคลิกภำพของบุคคล หรือข่มขู่ว่ำจะกระท�ำเช่นนั้น หรือ

(ค) กำรข่มขู่ว่ำจะท�ำให้ตำยในขณะนั้น หรือ
(ง) กำรข่มขู่ว่ำในขณะนั้นจะท�ำให้บุคคลอื่นตำย เจ็บปวดหรือทุกข์ทรมำนอย่ำง
รุนแรง หรือใช้สำรที่เปลี่ยนแปลงกำรท�ำงำนของจิตใจ หรือใช้วิธีกำรอื่นที่ค�ำนวณไว้เพื่อก่อให้เกิดผลกระทบ
อย่ำงรุนแรงต่อควำมรับรู้หรือบุคลิกภำพของบุคคล” 19

จำกนิยำมข้ำงต้นจะเห็นได้ว่ำแม้ควำมหมำยของกำรบำดเจ็บหรือเจ็บปวดทำงจิตใจ
จะชัดเจนมำกขึ้น แต่ก็เป็นที่กังวลว่ำจะขัดแย้งกับนิยำมตำม UNCAT เพรำะตำม UNCAT ไม่ได้
20
ก�ำหนดว่ำอำกำรทำงจิตใจจะต้องเกิดจำกกำรกระท�ำที่ก�ำหนดไว้ในข้อ (ก) – (ง) เท่ำนั้น นอกจำกนั้น
คณะกรรมกำรต่อต้ำนกำรทรมำนยังแสดงควำมห่วงกังวลว่ำกำรก�ำหนดให้ควำมบำดเจ็บหรือเจ็บปวด

ทำงจิตใจจะต้องเป็นอันตรำยแก่จิตใจในระยะยำว (prolonged mental harm) นั้น ยังเป็นกำร
สร้ำงองค์ประกอบทำงอัตวิสัยที่ไม่สำมำรถวัดค่ำได้ (subjective non-measurable element)
ซึ่งไม่สอดคล้องกับ UNCAT 21

19 18 U.S.C. § 2340 < https://www.law.cornell.edu/uscode/text/18/2340 > last accessed 26 June 2020.
20 Gail H. Miller, Defining Torture (2005) The Cardozo Law School’s Floersheimer Center for Constitutional
Democracy, 12.
21 CAT/C/USA/CO/3-5, 2.