Page 16 - วารสารกฎหมายสิทธิมนุษยชน. ปีที่ 1 ฉบับที่ 2 (พฤษภาคม - สิงหาคม 2563)

ปีที่ 1 ฉบับที่ 2 (พฤษภาคม – สิงหาคม 2563) 15

โดยเฉพำะอย่ำงยิ่งยังไม่มีมำตรกำรคุ้มครองบุคลำกรทำงกำรแพทย์อย่ำงเหมำะสม แต่บทควำมนี้เสนอ
ว่ำกำรแก้ไขมำตรำ 305 นี้ไม่ใช่เรื่องของควำมเหมำะสมแต่เป็นเรื่องที่รัฐต้องท�ำ เพื่อไม่ให้กฎหมำย
อำญำไปละเมิดสิทธิที่จะไม่ถูกทรมำน หรือถูกปฏิบัติอย่ำงทำรุณโหดร้ำย

ส่วนที่ 1 ของบทควำมจะอธิบำยถึงสิทธิที่จะไม่ถูกทรมำน หรือถูกปฏิบัติอย่ำงทำรุณโหดร้ำย
หลังจำกนั้นส่วนที่ 2 จะอธิบำยว่ำมำตรำ 305 ของประมวลกฎหมำยอำญำในปัจจุบันอำจขัดกับสิทธิ
ดังกล่ำวอย่ำงไร โดยจะอำศัยค�ำตัดสินของศำลฎีกำแห่งสหรำชอำณำจักรในคดี In the matter of
an application by the Northern Ireland Human Rights Commission for Judicial Review

7
(Northern Ireland) (คดี NIHRC) ซึ่งเพิ่งตัดสินในปี 2561 โดยเฉพำะในส่วนของควำมเห็นแย้งช่วย
ในกำรวิเครำะห์ หลังจำกนั้น ในส่วนข้อเสนอแนะผู้เขียนจะได้น�ำเสนอว่ำมำตรำ 305 ใหม่ควรจะได้มี
ข้อยกเว้นเพิ่มเติมอย่ำงไร นอกจำกเพียงเรื่องกำรแก้ไขเงื่อนไขเรื่องอำยุครรภ์ในมำตรำ 301

1

สิทธิที่จะไม่ถูกทรมาน หรือถูกปฏิบัติอย่างทารุณโหดร้าย

ทั้งกติกำระหว่ำงประเทศว่ำด้วยสิทธิพลเมืองและสิทธิทำงกำรเมือง (International Covenant
on Civil and Political Rights: ICCPR) อนุสัญญำยุโรปว่ำด้วยสิทธิมนุษยชน (European Convention
8
9
on Human Rights: ECHR) และรัฐธรรมนูญ ต่ำงก็เขียนถึงสิทธิสองประกำรคือสิทธิที่จะไม่ถูกทรมำน
และสิทธิที่จะไม่ถูกปฏิบัติอย่ำงทำรุณโหดร้ำย ไร้มนุษยธรรม หรือย�่ำยีศักดิ์ศรี (Cruel, Inhuman

or Degrading Treatment: CIDT) ไว้ด้วยกัน แต่จริง ๆ แล้วสิทธิทั้งสองนี้แยกออกจำกกันแบบเป็น
ล�ำดับชั้น กล่ำวคือ ถึงแม้ว่ำทั้งสองสิทธิจะเป็นสิทธิเด็ดขำด แต่ควำมเข้มข้นของข้อเรียกร้องต่อรัฐบำล
ในกำรที่จะปกป้องสิทธิทั้งสองนี้แตกต่ำงกัน และเงื่อนไขของกำรเข้ำองค์ประกอบเป็นกำรละเมิดก็แตกต่ำงกัน
โดยสิทธิที่จะไม่ถูกทรมำนเป็นสิทธิที่อยู่ชั้นบนสุดของสิทธิทั้งปวง ละเมิดไม่ได้อย่ำงเด็ดขำดและรัฐบำล

มีหน้ำที่ต้องท�ำให้กำรทรมำนเป็นควำมผิดอำญำ แต่ CIDT นั้น สังคมนำนำชำติยังไม่ได้มีข้อตกลงร่วมกันว่ำ
จะต้องเป็นควำมผิดอำญำ กำรแยกสิทธิทั้งสองนี้เป็นสองระดับปรำกฏให้เห็นอย่ำงชัดเจนในอนุสัญญำ
ระหว่ำงประเทศที่เกี่ยวข้อง เช่น อนุสัญญำว่ำด้วยกำรต่อต้ำนกำรทรมำน และกำรกระท�ำอื่น ๆ
ที่โหดร้ำย ไร้มนุษยธรรม หรือที่ย�่ำยีศักดิ์ศรี (Convention Against Torture and other Cruel,

10
Inhuman or Degrading: CAT) รวมทั้งในค�ำวินิจฉัยของศำลสิทธิมนุษยชนระหว่ำงประเทศดังที่จะได้
อธิบำยต่อไป

7
In the matter of an application by the Northern Ireland Human Rights Commission for Judicial Review
(Northern Ireland) [2018] UKSC 27.
8
Art 7.
9
มำตรำ 28 วรรค 4
10 Arts 1 and 16.