Page 370 - รายงานวิจัยฉบับสมบูรณ์ เรื่อง กฎหมายว่าด้วยความเสมอภาคและการไม่เลือกปฏิบัติ
P. 370

กฎหมายว่าด้วยความเสมอภาคและการไม่เลือกปฏิบัติ





               “เป็นกำรก�ำหนดคุณสมบัติของงำนที่ไม่เหมำะสมและไม่ได้สัดส่วน จึงไม่เข้ำข้อยกเว้น เนื่องจำกไม่ใช่คุณสมบัติอันจ�ำเป็น
                                  330
               ที่เกี่ยวกับงำนที่สมัคร”  เช่นเดียวกับกรณีที่ ผู้ร้องเคยมีประวัติอำชญำกรรมข้อหำขับรถขณะมึนเมำ ได้มำสมัครงำนใน
               ต�ำแหน่งนักวิเครำะห์ตลำด (Market Analyst) แต่ไม่ได้รับกำรคัดเลือก บริษัทยอมรับว่ำเหตุที่ไม่รับผู้ร้องเข้ำท�ำงำนนั้น

               สืบเนื่องจำกประวัติอำชญำกรรม แต่อ้ำงนโยบำยของกิจกำรเกี่ยวกับยำเสพติดและเครื่องดื่มแอลกอฮอล์ ซึ่งก�ำหนดไว้
               เพื่อมุ่งเน้นควำมปลอดภัยในกำรท�ำงำน คณะกรรมกำรสิทธิมนุษยชนออสเตรเลียเห็นว่ำ ประวัติควำมผิดอำญำของเขำ
               ไม่มีควำมสัมพันธ์ใด ๆ กับกำรจ้ำงงำนต�ำแหน่งดังกล่ำว อีกทั้งมิได้เกิดขึ้นในระหว่ำงเวลำท�ำงำน รวมทั้งกำรขับรถไม่

                                             331
               เกี่ยวข้องกับต�ำแหน่งงำนที่เขำสมัคร
                                   หำกเปรียบเทียบกับกฎหมำยเกี่ยวกับกำรรับรำชกำร บำงหน่วยงำนเปิดโอกำสข้อยกเว้นที่ค�ำนึง

               ถึงปัจจัยด้ำนควำมแตกต่ำงของโทษอำญำ ซึ่งแม้มีเจตนำทำงอำญำแต่ก็ไม่ได้มีลักษณะที่กระทบต่อลักษณะกำรท�ำงำน
               เช่น ตำมพระรำชบัญญัติประกอบรัฐธรรมนูญว่ำด้วยผู้ตรวจกำรแผ่นดิน พ.ศ. ๒๕๕๒ มำตรำ ๘ ก�ำหนดว่ำ “ไม่เคยต้อง
               ค�ำพิพำกษำให้จ�ำคุก แม้คดีนั้นจะยังไม่ถึงที่สุดหรือมีกำรรอกำรลงโทษ เว้นแต่เป็นกรณีที่คดียังไม่ถึงที่สุดหรือมีกำรรอ

               กำรลงโทษในควำมผิดอันได้กระท�ำโดยประมำท ควำมผิดลหุโทษ หรือควำมผิดฐำนหมิ่นประมำท” จะเห็นได้ว่ำมีกำร
               เปิดโอกำสส�ำหรับผู้ได้รับโทษจ�ำคุกจำกควำมผิดฐำนหมิ่นประมำทซึ่งมีกำรรอกำรลงโทษ ถึงแม้ว่ำกฎหมำยนี้จะจัดอยู่ใน

               กลุ่มกำรก�ำหนดคุณสมบัติเกี่ยวกับโทษจ�ำคุกให้เป็นคุณสมบัติต้องห้ำมโดยไม่มีข้อยกเว้นในกำรใช้ดุลพินิจ แต่สะท้อนถึง
               กำรน�ำควำมแตกต่ำงของควำมผิดบำงลักษณะที่ไม่เกี่ยวข้องกับคุณสมบัติอันจ�ำเป็นตำมลักษณะงำน นอกจำกนี้ ยังอำจ
               เทียบเคียงกับกรณีคุณสมบัติของผู้ด�ำรงต�ำแหน่งทำงกำรเมือง โดยรัฐธรรมนูญก�ำหนดคุณสมบัติต�ำแหน่งทำงกำรเมือง
                                                                                                             332
               ส�ำหรับบำงต�ำแหน่ง เช่น รัฐมนตรี ซึ่งเปิดโอกำสให้ผู้ได้รับโทษจ�ำคุกที่ผ่ำนไประยะเวลำหนึ่งสำมำรถด�ำรงต�ำแหน่งได้
                                   นอกจำกนี้ หำกเปรียบเทียบกับกฎหมำยที่ก�ำหนดคุณสมบัติของอำชีพเฉพำะบำงอำชีพ เช่น
               กำรก�ำหนดคุณสมบัติของ“พนักงำนรักษำควำมปลอดภัยรับอนุญำต” ตำมพระราชบัญญัติธุรกิจรักษาความปลอดภัย

               พ.ศ. ๒๕๕๘ นั้นพบว่ำ มำตรำ ๓๔ ก�ำหนดคุณสมบัติต้องห้ำมอันเกี่ยวกับ “ประวัติอำชญำกรรม” ไว้ว่ำ “เป็นผู้เคยได้รับ
               โทษจ�าคุกโดยค�าพิพากษาถึงที่สุดให้จ�าคุกส�าหรับความผิดเกี่ยวกับชีวิตและร่างกาย ความผิดเกี่ยวกับทรัพย์ หรือความ
               ผิดเกี่ยวกับเพศตามประมวลกฎหมายอาญา ความผิดตามกฎหมายว่าด้วยการพนัน หรือความผิดตามกฎหมายเกี่ยวกับ

               ยาเสพติด เว้นแต่เป็นโทษส�าหรับความผิดที่ได้กระท�าโดยประมาทหรือความผิดลหุโทษ หรือพ้นโทษมาแล้วไม่น้อยกว่า
               สามปีก่อนวันขอรับใบอนุญาตและมิใช่ความผิดเกี่ยวกับเพศตามประมวลกฎหมายอาญา” จะเห็นได้ว่ำ กฎหมำยฉบับนี้

               แม้มีกำรน�ำคุณสมบัติเกี่ยวกับ “ประวัติอำชญำกรรม” มำใช้ในบริบทกำรประกอบวิชำชีพพนักงำนรักษำควำมปลอดภัย
               แต่ก็อยู่ภำยใต้เงื่อนไข คุณสมบัติอันเป็นสาระส�าคัญของงาน” (Inherent Requirement Exception) กล่ำวคือ
               ประวัติอำชญำกรรมที่ต้องห้ำมนั้นมีขอบเขตเฉพำะควำมผิดบำงประกำรที่ระบุไว้ อันเป็นควำมผิดที่อำจเกี่ยวข้องกับ






                      330    From  Report of an Inquiry into a complaint by Ms Tracy Gordon of discrimination in employment on
               the basis of criminal record,  HREOC Report No. 33, 2006
                      331    From Australian Human Rights Commission : Mr CG v. State of New South Wales (Rail Corporation New

               South Wales): report into discrimination in employment on the basis of criminal record, 2012
                      332   รัฐธรรมนูญแห่งรำชอำณำจักรไทย พุทธศักรำช ๒๕๕๐ มำตรำ ๑๗๔ (๕) ก�ำหนดคุณสมบัติผู้ด�ำรงต�ำแหน่งรัฐมนตรี

               ว่ำ “….ไม่เคยต้องค�ำพิพำกษำให้จ�ำคุก โดยได้พ้นโทษมำไม่ถึง ๕ ปี ก่อนได้รับต�ำแหน่ง เว้นแต่ในควำมผิดอันได้กระท�ำโดยประมำท หรือ
               ควำมผิดลหุโทษ”




                                                               369
   365   366   367   368   369   370   371   372   373   374   375