Page 120 - รายงานวิจัยฉบับสมบูรณ์ เรื่อง กฎหมายว่าด้วยความเสมอภาคและการไม่เลือกปฏิบัติ
P. 120
กฎหมายว่าด้วยความเสมอภาคและการไม่เลือกปฏิบัติ
๓.๓.๒ กฎหมายแอฟริกาใต้ สถานการณ์ซึ่งไม่ว่าโดยตรงหรือโดยอ้อม (ก) ก�าหนดภาระ หน้าที่ หรือก่อให้เกิดความเสียเปรียบ หรือ (ข) กีดกัน
กฎหมายนี้นิยามการเลือกปฏิบัติ ว่า
การกระท�าหรือละเว้นการกระท�าใด ๆ อันรวมถึง นโยบาย กฎหมาย กฎ แนวปฏิบัติ เงื่อนไขหรือ
ผลประโยชน์ โอกาส หรือก่อให้เกิดความเสียเปรียบแก่บุคคลใด ๆ ด้วยเหตุแห่งการเลือกปฏิบัติที่ระบุไว้ในกฎหมายนี้
จะเห็นได้ว่า กฎหมายมุ่งเน้นที่ “ความเป็นธรรม” (Fairness) โดยกฎหมายได้ระบุถึง ปัจจัย
(Factors) ในการพิจารณาว่า นโยบาย กฎหมาย กฎ แนวปฏิบัติ นั้นเป็นธรรมหรือไม่ เช่น การเลือกปฏิบัตินั้นลด
คุณค่าและศักดิ์ศรีความเป็นมนุษย์ของบุคคล ส่งผลกระทบที่เกิดกับบุคคลนั้นอาจเกิดในลักษณะการสร้างรูปแบบ
พฤติกรรมที่ก่อให้เกิดความเสียเปรียบหรือการที่บุคคลนั้นตกอยู่ในกลุ่มใดกลุ่มหนึ่ง การเลือกปฏิบัตินั้นมีเหตุผลที่
ชอบด้วยกฎหมายหรือไม่ มีวิธีการทางเลือกอื่นที่ท�าให้เกิดความเสียเปรียบน้อยกว่าและสามารถน�ามาใช้เพื่อบรรลุ
วัตถุประสงค์ที่ชอบด้วยกฎหมายนั้นหรือไม่ เช่นเดียวกับกฎหมายเฉพาะเกี่ยวกับความเท่าเทียมกันในด้านแรงงาน
(Employment Equity Act 1998) ซึ่งมีหลักการคุ้มครองความเท่าเทียมกันโดยห้ามการเลือกปฏิบัติที่ไม่เป็นธรรม
ทั้งโดยตรงและโดยอ้อม
หลักส�าคัญของกฎหมายนี้ คือ
• มุ่งส่งเสริมให้เกิดความเท่าเทียมกัน โดยก�าหนดหน้าที่ให้รัฐต้องด�าเนินการให้เกิดความเท่าเทียม
โดยเฉพาะอย่างยิ่ง ส�าหรับกลุ่มบุคคลที่มีความแตกต่างและถูกเลือกปฏิบัติด้วยเหตุเชื้อชาติ เพศ และความพิการ
• ห้ามการกระท�าอันแบ่งได้ ๓ กลุ่มหลัก คือ
๑. การเลือกปฏิบัติด้วยเหตุแห่งเชื้อชาติ เพศ ความพิการ
๒. ห้ามการสื่อสารที่ก่อให้เกิดความเกลียดชัง (Hate Speech)
๓. ห้ามการกระท�าที่เป็นการคุกคาม (Harassment)
มีข้อสังเกตว่า กฎหมายแอฟริกาใต้ห้ามการกระท�า ๓ กลุ่มหลักที่มีลักษณะของการเลือกปฏิบัติ
โดยแยกการสื่อสารที่ก่อให้เกิดความเกลียดชัง (Hate Speech) และการคุกคาม (Harassment) ออกมาเป็นหลัก
การต่างหากจากการเลือกปฏิบัติอื่น ๆ
นอกจากนี้ จะเห็นได้ว่า กฎหมายแอฟริกาใต้ก�าหนดไว้ชัดเจนถึงการเลือกปฏิบัติที่ไม่เป็นธรรม
(Unfair Discrimination) ในบริบทกฎหมายแอฟริกาใต้มีการเลือกปฏิบัติที่ไม่เป็นธรรมกับการเลือกปฏิบัติอื่น ๆ
ที่แม้ว่าจะมีลักษณะเลือกปฏิบัติ แต่ไม่ขัดต่อกฎหมาย
119
