Page 406 - รายงานวิจัยฉบับสมบูรณ์ เรื่อง กฎหมายว่าด้วยความเสมอภาคและการไม่เลือกปฏิบัติ

382

ออสเตรเลียเห็นวํา ประวัติความผิดอาญาของเขาไมํมีความสัมพันธ์ใดๆ กับการจ๎างงานตําแหนํงดังกลําว อีก
330
ทั้งมิได๎เกิดขึ้นในระหวํางเวลาทํางาน รวมทั้งการขับรถไมํเกี่ยวข๎องกับตําแหนํงงานที่เขาสมัคร

หากเปรียบเทียบกับ กฎหมายเกี่ยวกับการรับราชการบางหนํวยงาน เปิดโอกาสข๎อยกเว๎นที่
คํานึงถึงปัจจัยด๎านความแตกตํางของโทษอาญา ซึ่งแม๎มีเจตนาทางอาญาแตํก็ไมํได๎มีลักษณะที่กระทบตํอ

ลักษณะการทํางาน เชํน ตามพระราชบัญญัติประกอบรัฐธรรมนูญวําด๎วยผู๎ตรวจการแผํนดิน พ.ศ. 2552

มาตรา 8 กําหนดวํา “ไมํเคยต๎องคําพิพากษาให๎จําคุก แม๎คดีนั้นจะยังไมํถึงที่สุดหรือมีการรอการลงโทษ เว๎น
แตํเป็นกรณีที่คดียังไมํถึงที่สุดหรือมีการรอการลงโทษในความผิดอันได๎กระทําโดยประมาท ความผิดลหุโทษ

หรือความผิดฐานหมิ่นประมาท” จะเห็นได๎วํามีการเปิดโอกาสสําหรับผู๎ได๎รับโทษจําคุกจากความผิดฐาน
หมิ่นประมาทซึ่งมีการรอการลงโทษ ถึงแม๎วํากฎหมายนี้จะจัดอยูํในกลุํมการกําหนดคุณสมบัติเกี่ยวกับโทษ

จําคุกให๎เป็นคุณสมบัติต๎องห๎ามโดยไมํมีข๎อยกเว๎นในการใช๎ดุลพินิจ แตํสะท๎อนถึงการนําความแตกตํางของ
ความผิดบางลักษณะที่ไมํเกี่ยวข๎องกับคุณสมบัติอันจําเป็นตามลักษณะงาน นอกจากนี้ยังอาจเทียบเคียงกับ

กรณีคุณสมบัติของผู๎ดํารงตําแหนํงทางการเมือง โดยรัฐธรรมนูญกําหนดคุณสมบัติตําแหนํงทางการเมือง

สําหรับบางตําแหนํง เชํน รัฐมนตรี ซึ่งเปิดโอกาสให๎ผู๎ได๎รับโทษจําคุกที่ผํานไประยะเวลาหนึ่งสามารถดํารง
331
ตําแหนํงได๎

นอกจากนี้ หากเปรียบเทียบกับกฎหมายที่กําหนดคุณสมบัติของอาชีพเฉพาะบางอาชีพ เชํน การ
กําหนดคุณสมบัติของ“พนักงานรักษาความปลอดภัยรับอนุญาต” ตามพระราชบัญญัติธุรกิจรักษาความ

ปลอดภัย พ.ศ.2558 นั้นพบวํา มาตรา 34 กําหนดคุณสมบัติต๎องห๎ามอันเกี่ยวกับ “ประวัติอาชญากรรม”
ไว๎วํา “เป็นผู้เคยได้รับโทษจ าคุกโดยค าพิพากษาถึงที่สุดให้จ าคุกส าหรับความผิดเกี่ยวกับชีวิตและร่างกาย

ความผิดเกี่ยวกับทรัพย์ หรือความผิดเกี่ยวกับเพศตามประมวลกฎหมายอาญา ความผิดตามกฎหมายว่าด้วย

การพนัน หรือความผิดตามกฎหมายเกี่ยวกับยาเสพติด เว้นแต่เป็นโทษส าหรับความผิดที่ได้กระท าโดย
ประมาทหรือความผิดลหุโทษ หรือพ้นโทษมาแล้วไม่น้อยกว่าสามปีก่อนวันขอรับใบอนุญาตและมิใช่

ความผิดเกี่ยวกับเพศตามประมวลกฎหมายอาญา” จะเห็นได๎วํา กฎหมายฉบับนี้แม๎มีการนําคุณสมบัติ

เกี่ยวกับ “ประวัติอาชญากรรม” มาใช๎ในบริบทการประกอบวิชาชีพพนักงานรักษาความปลอดภัย แตํก็อยูํ
ภายใต๎เงื่อนไข คุณสมบัติอันเป็นสาระส าคัญของงาน” (Inherent Requirement Exception)

330
Australian Human Rights Commission, Mr CG v. State of New South Wales (Rail Corporation New
South Wales) : report into discrimination in employment on the basis of criminal record / Australian
Human Rights Commission, 2012
331 รัฐธรรมนูญแหํงราชอาณาจักรไทยพุทธศักราช 2550 มาตรา 174 (5) กําหนดคุณสมบัติผู๎ดํารงตําแหนํงรัฐมนตรีวํา “….
ไมํเคยต๎องคําพิพากษาให๎จําคุก โดยได๎พ๎นโทษมาไมํถึง 5 ปี กํอนได๎รับตําแหนํง เว๎นแตํในความผิดอันได๎กระทําโดยประมาท
หรือความผิดลหุโทษ”