Page 34 - วารสารกฎหมายสิทธิมนุษยชน. ปีที่ 1 ฉบับที่ 2 (พฤษภาคม - สิงหาคม 2563)

ปีที่ 1 ฉบับที่ 2 (พฤษภาคม – สิงหาคม 2563) 33

111
หรือถูกปฏิบัติอย่ำงทำรุณโหดร้ำยอยู่สูงมำก ดังนั้น ส�ำหรับ Lord Reed แล้ว จึงเป็นเรื่องที่เป็น
ไปไม่ได้เลยที่บทบัญญัติเรื่องกำรท�ำแท้งของไอร์แลนด์เหนือจะขัดกับสิทธิดังกล่ำว ด้วยเหตุผลเดียว
112
กับเหตุผลของ Lord Mance ที่กล่ำวมำแล้วข้ำงต้น กล่ำวคือ อำจมีหลำยกรณีที่หญิงตั้งครรภ์ที่ถูกบังคับ

ด้วยกฎหมำยนี้อำจจะประสบกับควำมเจ็บปวดทุกข์ทรมำนอย่ำงร้ำยแรงเพียงพอที่จะท�ำให้กำรกระท�ำ
113
ของรัฐบำลหรือเจ้ำหน้ำที่ของรัฐที่เกี่ยวข้องในครั้งนั้น ๆ เป็น CIDT แต่กำรประกำศว่ำกฎหมำยใน
เรื่องนั้น ๆ เป็นกำรปฏิบัติต่อประชำชนอย่ำงโหดร้ำย ไร้มนุษยธรรม หรือย�่ำยีศักดิ์ศรีนั้นเป็นคนละเรื่องกัน 114
ในทำงตรงกันข้ำม Lord Kerr (ซึ่ง Lord Wilson เห็นสอดคล้องและยึดถือเป็นควำมเห็นเดียวกัน)

เห็นว่ำบทบัญญัติของไอร์แลนด์เหนือที่บังคับให้หญิงต้องตั้งครรภ์ต่อไปทั้งที่รู้ดีว่ำทำรกไม่สำมำรถมีชีวิตรอด
115
หรือตำยทันทีหลังคลอดเป็นกำรกระท�ำที่ไร้มนุษยธรรมและย�่ำยีศักดิ์ศรี ถึงแม้ว่ำหญิงบำงคนที่ตกอยู่ใน
สถำนกำรณ์ดังกล่ำวจะไม่ประสบปัญหำสุขภำพจิตอย่ำงรุนแรง แต่กำรที่จะต้องมีหญิงจ�ำนวนหนึ่ง
ประสบอำกำรเช่นนั้นทั้งที่สำมำรถป้องกันหรือบรรเทำปัญหำได้ แต่รัฐกลับเพิกเฉยไม่ด�ำเนินกำร

กำรกระท�ำดังกล่ำวของรัฐจึงถือว่ำเป็นกำรละเมิดสิทธิที่จะไม่ถูกทรมำน หรือถูกปฏิบัติอย่ำงทำรุณโหดร้ำย
เนื่องจำกรัฐไม่เพียงแต่มีหน้ำที่ในเชิงปฏิเสธ (negative obligation) ที่จะไม่กระท�ำกำรละเมิดสิทธิ
ของประชำชน หำกแต่รัฐยังคงมีหน้ำที่ในเชิงยืนยัน (positive obligation) ที่จะต้องคุ้มครองไม่ให้
ประชำชนถูกละเมิดสิทธิดังกล่ำวด้วย กำรที่รัฐไม่ยอมป้องกันทั้งที่ท�ำได้จึงเป็นกำรละเมิดสิทธิด้วย

116
กำรไม่ท�ำหน้ำที่ในเชิงยืนยัน นอกจำกนั้น Lord Kerr ยังเห็นว่ำกำรที่รัฐยอมให้ไอร์แลนด์เหนือ
ยอมให้หญิงที่ตั้งครรภ์เดินทำงไปประเทศอื่น ๆ ในสหรำชอำณำจักรซึ่งสำมำรถท�ำแท้งได้โดยชอบด้วยกฎหมำย
ไม่เป็นสำเหตุที่บรรเทำควำมรุนแรงของกำรละเมิดสิทธิของหญิงดังกล่ำวในกำรที่จะไม่ถูกทรมำน
หรือถูกปฏิบัติอย่ำงทำรุณโหดร้ำย เพรำะกำรท�ำแท้งเป็นเหตุกำรณ์ที่รุนแรง กระทบกระเทือนควำมรู้สึก

ของหญิงที่ตั้งครรภ์ กำรต้องเดินทำงไปในที่ที่ไม่คุ้นเคยห่ำงไกลจำกคนที่ให้กำรสนับสนุนทำงจิตใจ
หรือแพทย์ที่คุ้นเคยย่อมท�ำให้สถำนกำรณ์เลวร้ำยลงไปกว่ำเดิม กำรที่รัฐบำลผลักไสให้คนต้องเดินทำง
ไปท�ำแท้งในต่ำงประเทศยิ่งเป็นหลักฐำนยืนยันว่ำกำรด�ำเนินกำรดังกล่ำวของรัฐเป็นกำรกระท�ำ
ที่ไร้มนุษยธรรม และย�่ำยีศักดิ์ศรี

แม้ Lord Kerr และ Lord Wilson จะเป็นเสียงข้ำงน้อยในคดีนี้ แต่ผู้เขียนกลับเห็น
สอดคล้องด้วยมำกกว่ำ ด้วยเหตุผลสองประกำร กล่ำวคือ ประกำรแรก เป็นกำรยำกที่จะเข้ำใจว่ำ
เหตุใดกฎหมำยถึงจะถูกถือว่ำละเมิดสิทธิก็เฉพำะต่อเมื่อ “ทุกคน” ที่ถูกกฎหมำยนั้นบังคับใช้แล้วจะถูก
ละเมิดสิทธิ แต่กำรวินิจฉัยเรื่องดังกล่ำวควรจะอยู่บนพื้นฐำนที่ว่ำมีควำมเสี่ยงหรือควำมเป็นไปได้ที่

แท้จริงหรือไม่ หำกหญิงตั้งครรภ์ที่ทำรกอยู่ในภำวะ FFA ถูกบังคับให้ต้องตั้งครรภ์ต่อไปทั้งที่ทำรกจะ
ต้องตำยก่อนคลอด หรือมีชีวิตรอดได้ไม่กี่นำที แล้วหญิงที่ตั้งครรภ์นั้นจะถูกปฏิบัติแบบที่ไม่ใช่มนุษย์
เป็นเพียงถุงบรรจุเลือดและสำรอำหำรเพื่อสนองควำมต้องกำรทำงศีลธรรมของคนที่ไม่ต้องรับผิดชอบ

111 Ibid para.339.
112 Ibid para.353.
113 Ibid para.354.
114 Ibid para.354.
115 Ibid paras.231, 237.
116 Ibid para.235.